甲男與乙女婚後生有一子丙。於丙五歲時,甲乙感情生變而協議離婚,約定由乙對丙單獨行使親權。依民法規定,下列敘述,何者正確?
- A乙不得以丙之利益處分丙因繼承所取得之動產
- B乙得自行將丙帶離原本住所,無須甲之同意。但甲與丙有會面交往權
- C乙欲將丙之姓氏由父姓變更為母姓時,原則上無須甲之同意
- D乙得以法定代理人之身分單獨將丙出養於丁男,使收養契約發生效力
正解 B — 乙得自行將丙帶離原本住所,無須甲之同意。但甲與丙有會面交往權
出處:115 年專門職業及技術人員高等考試律師考試第一試、公務人員特種考試司法官考試第一試 ·「綜合法學(二)・民事法」第 43 題(本卷 80 題,涵蓋民法、民事訴訟法) · 考試日 115 年 8 月 1 日
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本題考點
離婚後單獨行使親權者的權限範圍與界線,涵蓋住所決定、特有財產處分、姓氏變更與出養同意。
正解理由
《民法》第 1055 條第 1 項前段規定:「夫妻離婚者,對於未成年子女權利義務之行使或負擔,依協議由一方或雙方共同任之。」甲乙協議由乙單獨任之,丙之居住處所屬親權內容,乙得自行決定。另一方面,未任親權之甲並未因此與丙斷絕關係,《民法》第 1055 條第 5 項本文另定法院得為未行使親權之一方酌定會面交往之方式及期間,故甲仍有會面交往之機會。本項前後兩句與上述兩項規定相符。故選 B。
逐項排除
- (A)
錯誤。依《民法》第 1088 條第 2 項,父母對未成年子女之特有財產有使用收益之權,但非為子女之利益不得處分之;該項但書禁止的是非為子女利益的處分,本項卻寫成不得以丙之利益處分,方向正好相反。
- (B)
正確。理由如上。
- (C)
錯誤。依《民法》第 1059 條第 2 項,子女經出生登記後於未成年前變更姓氏,須由父母以書面約定,乙無從單方為之;《民法》第 1059 條第 5 項第 1 款所定父母離婚之情形,也只是得請求法院為子女之利益宣告變更,並非無須甲之同意。
- (D)
錯誤。依《民法》第 1076-1 條第 1 項本文,子女被收養應得其父母之同意;《民法》第 1079 條第 1 項規定:「收養應以書面為之,並向法院聲請認可。」收養契約須經法院認可始生效力,乙單獨為之不能使契約發生效力。
涵攝步驟
- 要件一,《民法》第 1055 條第 1 項前段所定依協議由一方任之,對應甲乙約定由乙單獨行使親權。
- 要件二,住所之決定屬親權內容,對應乙得將丙帶離原住所。
- 要件三,《民法》第 1055 條第 5 項本文所定會面交往之酌定,對應甲仍得與丙往來。
- 要件四,其餘三項各自落在特有財產之處分、姓氏變更與收養認可三個限制上。
記憶點
單獨親權管得到住所,管不到姓氏變更與出養。
深度詳解要件拆解 · 易混淆條文對照 · 同考點其他考法
本題四個選項分別打在親權的四個不同角落,適合用來把《民法》親屬編的親權規定整理一次。
第一是親權的分配。《民法》第 1055 條第 1 項後段規定:「未為協議或協議不成者,法院得依夫妻之一方、主管機關、社會福利機構或其他利害關係人之請求或依職權酌定之。」可知協議優先、法院補充。另外,《民法》第 1055 條第 5 項本文規定:「法院得依請求或依職權,為未行使或負擔權利義務之一方酌定其與未成年子女會面交往之方式及期間。」未任親權的一方仍與子女保有往來。《民法》第 1055 條第 3 項另設改定機制,規定:「行使、負擔權利義務之一方未盡保護教養之義務或對未成年子女有不利之情事者,他方、未成年子女、主管機關、社會福利機構或其他利害關係人得為子女之利益,請求法院改定之。」甲若認為乙遷居有害丙之利益,救濟途徑在此,而不是主張乙遷居須經其同意。
第二是法定代理與財產管理的分界。《民法》第 1086 條第 1 項規定:「父母為其未成年子女之法定代理人。」代理權並非漫無限制,《民法》第 1088 條第 1 項規定:「未成年子女之特有財產,由父母共同管理。」《民法》第 1088 條第 2 項規定:「父母對於未成年子女之特有財產,有使用、收益之權。但非為子女之利益,不得處分之。」以但書把非為子女利益的處分排除在外。要件拆解時要注意,該但書的判準是處分是否為子女之利益,(A) 卻寫成不得以丙之利益處分,把但書禁止的方向倒過來,所以錯誤。
第三是姓氏。《民法》第 1059 條第 4 項規定:「前二項之變更,各以一次為限。」而第 5 項則以父母離婚等四款情形為前提,由法院為子女之利益宣告變更。姓氏變更是典型的原則協議、例外法院構造,與親權歸屬同一個思路。
第四是收養。《民法》第 1076-1 條第 2 項規定:「前項同意應作成書面並經公證。但已向法院聲請收養認可者,得以言詞向法院表示並記明筆錄代之。」又《民法》第 1079 條第 2 項規定:「收養有無效、得撤銷之原因或違反其他法律規定者,法院應不予認可。」兩條合看,收養是要式行為加國家審查的雙重門檻,任何一方的單獨意思都不足以使其生效。同一考點的其他考法,是把題目改成乙已取得甲之書面同意但未經法院認可,答案仍是收養不生效力。
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法源依據:充分 — 正解可由附上的條文原文直接推得
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