關於通常訴訟程序之第二審上訴程序，下列敘述，何者正確？

本題考點

第二審上訴聲明的表明與其後的擴張變更。

正解理由

《民事訴訟法》第 441 條第 1 項柱句規定：「提起上訴，應以上訴狀表明下列各款事項，提出於原第一審法院為之：」同法第 441 條第 1 項第 3 款規定：「三、對於第一審判決不服之程度，及應如何廢棄或變更之聲明。」該款要求的是上訴狀應予表明，並未禁止其後之擴張或變更；而明文禁止者是第三審上訴程序，《民事訴訟法》第 473 條第 1 項規定：「上訴之聲明，不得變更或擴張之。」第二審上訴聲明之範圍，依實務見解於言詞辯論終結前仍得擴張或變更，本詳解未附特定裁判，故選 D。

逐項排除

1. (A)

   上訴利益之有無，依實務見解取決於判決有無不利於當事人之情事，全部勝訴之當事人於判決有不利益時仍有上訴之可能，本選項一概排除，並不正確，本詳解未附特定裁判。

2. (B)

   《民事訴訟法》第 450 條規定：「第二審法院認上訴為有理由者，應於上訴聲明之範圍內，為廢棄或變更原判決之判決。」被上訴人既未上訴或附帶上訴，其敗訴部分不在上訴聲明範圍內，第二審法院不得就該部分廢棄改判，本選項並不正確。

3. (C)

   依《民事訴訟法》第 395 條第 2 項，法院廢棄或變更宣告假執行之本案判決者，係依被告之聲明命原告返還及賠償，被告未聲明時法院亦只告以得為聲明，本選項稱應依職權為之，並不正確。

4. (D)

   上訴聲明之範圍於第二審言詞辯論終結前仍得擴張或變更，本選項正確。

涵攝步驟

1. 第一個要件是上訴狀之記載義務，依《民事訴訟法》第 441 條第 1 項第 3 款表明不服程度與聲明；
2. 第二個要件是該記載有無拘束其後之變更，本法就第二審未如同法第 473 條第 1 項設下禁止；
3. 第三個要件是時點，擴張或變更應於言詞辯論終結前為之。

記憶點

就條文結構而言，《民事訴訟法》第 441 條第 2 項柱句規定：「上訴理由應表明下列各款事項：」同法第 441 條第 2 項第 1 款規定：「一、應廢棄或變更原判決之理由。」可見《民事訴訟法》第 441 條處理的是上訴狀應記載什麼，性質上是程式規定，而不是對訴訟行為內容的凍結。把程式規定讀成內容凍結，正是 (D) 想測驗的誤讀。

就易混淆條文的對照而言，《民事訴訟法》第 473 條第 1 項是對上訴聲明的明文限制，同條第 2 項並規定：「被上訴人，不得為附帶上訴。」兩項都寫在第三審上訴程序之中；而第二審程序則另有《民事訴訟法》第 445 條第 1 項的辯論範圍規定與第 450 條的裁判範圍規定。兩組規定並列即可看出，本法對第二審與第三審上訴聲明的處理密度並不相同，考生答題時應指出限制的明文落在哪一個程序，而不是憑印象套用。

就要件拆解而言，(C) 所涉之《民事訴訟法》第 395 條第 1 項規定：「假執行之宣告，因就本案判決或該宣告有廢棄或變更之判決，自該判決宣示時起，於其廢棄或變更之範圍內，失其效力。」而同法第 395 條第 2 項規定：「法院廢棄或變更宣告假執行之本案判決者，應依被告之聲明，將其因假執行或因免假執行所為給付及所受損害，於判決內命原告返還及賠償，被告未聲明者，應告以得為聲明。」第 1 項處理的是假執行宣告本身的失效，第 2 項才處理返還與賠償，而第 2 項把發動權交給被告，法院的義務只到告以得為聲明為止。考生常把這一句記成法院應依職權命返還，本題正是打在這個點上。

就實務見解的位置而言，(A) 的上訴利益與 (D) 的聲明得否擴張，條文都沒有正面規定，本文依實務見解說明，不另指涉特定裁判，本詳解未附特定裁判。而 (B) 所涉之不利益變更禁止，雖然也常被以原則的名義稱呼，其條文依據仍可回到聲明範圍的規定：《民事訴訟法》第 445 條第 1 項規定：「言詞辯論，應於上訴聲明之範圍內為之。」這是可以逐字引出來的部分。

本內容僅供考試複習，不構成法律意見。