甲請求乙給付工程款新臺幣 500 萬元，經第二審法院廢棄第一審法院所為准許甲全部請求之判決，並駁回甲之訴。甲就第二審判決全部聲明不服，提起第三審上訴。下列敘述，何者正確？

本題考點

當然違背法令的六款、違背法令不影響裁判結果時的處理，以及第三審自為判決。

正解理由

《民事訴訟法》第 477 條之 1 規定：「除第四百六十九條第一款至第五款之情形外，原判決違背法令而不影響裁判之結果者，不得廢棄原判決。」原判決未說明時效中斷主張不可採之理由，屬同法第 469 條第 6 款之判決不備理由，不在第一款至第五款之列；第三審依同法第 476 條第 1 項以原判決確定之事實為判決基礎，斟酌後既認甲仍不得請求工程款，該違背法令即不影響裁判之結果，不得廢棄原判決而應駁回上訴，故選 D。

逐項排除

1. (A)

   依《民事訴訟法》第 478 條第 1 項第 2 款，原判決就訴或上訴不合法之事件誤為實體裁判者，第三審廢棄原判決時應自為判決；乙之第二審上訴若已逾期，即屬此種情形，應自為判決而非發回，本選項不正確。

2. (B)

   《民事訴訟法》第 469 條第 6 款規定：「六、判決不備理由或理由矛盾。」該款不在同法第 477 條之 1 所列之第一款至第五款內，不影響裁判結果時不得廢棄原判決，本選項不正確。

3. (C)

   《民事訴訟法》第 469 條第 4 款規定：「四、當事人於訴訟未經合法代理。」該款落在同法第 477 條之 1 所排除之第一款至第五款內，縱不影響裁判結果仍得廢棄原判決，本選項並不正確。

4. (D)

   依《民事訴訟法》第 477 條之 1，第三審斟酌確定事實後認上訴人仍不得請求者，得以該違背法令不影響裁判結果而駁回上訴，本選項正確。

涵攝步驟

1. 第一個要件是有無違背法令，本件原判決不備理由，該當《民事訴訟法》第 469 條第 6 款；
2. 第二個要件是該款有無落在同法第 477 條之 1 所排除之第一款至第五款內，第六款不在內；
3. 第三個要件是有無影響裁判結果，第三審認無影響，故應駁回上訴。

記憶點

就要件拆解而言，《民事訴訟法》第 469 條把當然違背法令列成六款，而同法第 477 條之 1 又把這六款切成兩區：第一款至第五款不受影響結果與否之限制，第六款則要通過影響結果這一關。本題 (B) 與 (C) 正是拿第六款與第四款對比，測驗考生記不記得那條分界線。至於同法第 469 條第 3 款，該款規定：「三、法院於審判權之有無辨別不當或違背專屬管轄之規定。但當事人未於事實審爭執，或法律別有規定者，不在此限。」它自帶但書，是六款中唯一附條件者，也是另一個常見考點。

就第三審自為判決而言，《民事訴訟法》第 478 條第 1 項柱句規定：「第三審法院廢棄原判決，而有下列各款情形之一者，應自為判決：」同法第 478 條第 1 項第 1 款規定：「一、因基於確定之事實或依法得斟酌之事實，不適用法規或適用不當廢棄原判決，而事件已可依該事實為裁判者。」同法第 478 條第 2 項規定：「除有前項情形外，第三審法院於必要時，得將該事件發回原法院或發交其他同級法院。」兩項合看可知，自為判決是列舉的，發回則是其餘情形的處理，(A) 把兩者的關係顛倒過來。

就第三審的事實基礎而言，《民事訴訟法》第 476 條第 3 項規定：「以違背訴訟程序之規定為上訴理由時，所舉違背之事實及以違背法令確定事實、遺漏事實或認作主張事實為上訴理由時，所舉之該事實，第三審法院亦得斟酌之。」這一項是第 1 項的例外，說明第三審並非完全不碰事實，而是只在特定的上訴理由下得斟酌特定的事實。本題 (D) 所稱之斟酌原判決確定之事實，正落在第 1 項的範圍內。

就廢棄之效果而言，《民事訴訟法》第 477 條第 2 項規定：「因違背訴訟程序之規定廢棄原判決者，其違背之訴訟程序部分，視為亦經廢棄。」把廢棄的範圍一併處理掉，與《民事訴訟法》第 478 條的自為判決或發回相接，構成第三審裁判的完整流程。

本內容僅供考試複習，不構成法律意見。