A 股份有限公司（下稱 A 公司）100%之股份由 B 股份有限公司（下稱 B 公司）持有，C 股份有限公司（下稱 C 公司）有意自 B 公司取得 A 公司之全部股份。目前規劃有下列可能方案：①C 公司與 A公司簽訂契約，由 C 公司發行其新股換取 A 公司全部股份 ②C 公司與 A 公司簽訂契約，由 C 公司以現金換取 A 公司全部股份 ③C 公司與 B 公司簽訂契約，由 C 公司發行其新股換取 B 公司持有之全部 A 公司股份 ④C 公司與 B 公司簽訂契約，由 C 公司以現金換取 B 公司持有之全部 A 公司股份。上述方案中，何者須適用企業併購法中關於股份轉換之規定？

本題考點

股份轉換的契約當事人結構——訂約的一方必須是被轉換的公司本身，而不是它的股東。

正解理由

股份轉換是由被轉換公司自己與他公司訂約，將該公司全部已發行股份讓與他公司，再由他公司以股份、現金或其他財產支付予該公司股東作為對價，因此契約主體是否為 A 公司本身，就是本題的分水嶺。方案①②的契約當事人都是 C 公司與 A 公司，差別只在對價是新股或現金，對價形式不影響股份轉換之成立，兩者均應適用《企業併購法》關於股份轉換之規定。方案③④的契約當事人是 C 公司與股東 B 公司，性質上是股東個別出讓其持股，其中方案③在 C 公司這一側走的是《公司法》第 156 條之 3 規定：「公司設立後得發行新股作為受讓他公司股份之對價，需經董事會三分之二以上董事出席，以出席董事過半數決議行之，不受第二百六十七條第一項至第三項之限制。」故選 B。

逐項排除

1. (A)

   方案②的契約當事人同樣是 C 公司與 A 公司，只是對價由新股改為現金，依《企業併購法》關於股份轉換之規定，對價包括現金，故不能限於方案①。

2. (B)

   正確，方案①②的訂約主體都是 A 公司本身，符合股份轉換以被轉換公司為契約當事人的結構。

3. (C)

   方案③④的訂約主體是股東 B 公司而非 A 公司，屬股東處分持股，方案③並係依《公司法》第 156 條之 3 由 C 公司發行新股受讓他公司股份。

4. (D)

   方案③既由 B 公司出讓其所持有之股份，A 公司並非契約當事人，把它與方案①②並列並不正確。

涵攝步驟

1. 要件一契約當事人為被轉換公司→ ①②為 A 公司、③④為 B 公司；
2. 要件二讓與全部已發行股份→ ①②以 A 公司全部股份為標的；
3. 要件三對價得為股份或現金→ ①②均滿足。

記憶點

本題的決定性依據是《企業併購法》關於股份轉換的定義與程序規定，以下就其結構層面說明。股份轉換的核心特徵有三：其一，訂約的一方是被轉換公司自己；其二，讓與的標的是該公司全部已發行股份；其三，對價由受讓公司支付給被轉換公司的股東，而非支付給公司。三者合起來，會產生被轉換公司成為受讓公司百分之百子公司的效果，原股東則轉而持有受讓公司的股份或取得現金。

把這三個特徵放回本題，方案①與方案②都由 C 公司與 A 公司訂約，A 公司全部已發行股份移轉給 C 公司，B 公司則作為 A 公司唯一股東取得對價，完全符合上述結構；對價是新股（方案①）或現金（方案②），只影響 B 公司拿到什麼，不影響股份轉換之成立。方案③與方案④則是 C 公司直接向股東 B 公司買股，A 公司自始不是契約當事人，這是股東層次的股份買賣或投資，不生股份轉換之效果。

易混淆制度的對照上，方案③在 C 公司這一側仍有《公司法》的程序規範。《公司法》第 156 條之 3 規定：「公司設立後得發行新股作為受讓他公司股份之對價，需經董事會三分之二以上董事出席，以出席董事過半數決議行之，不受第二百六十七條第一項至第三項之限制。」這一條處理的是受讓公司以發行新股為對價取得他公司股份的程序，與股份轉換併行而不相同：前者的相對人可以是股東，後者的相對人必須是被轉換公司。另可並列《公司法》第 185 條第 1 項第 3 款所定「受讓他人全部營業或財產，對公司營運有重大影響」之股東會決議要件，兩者的規範對象與門檻各自獨立。

同一考點的其他考法，常見的是把股份轉換與合併、分割、股份收購並列，要求辨識何者須經股東會決議、何者有異議股東股份收買請求權。作答訣竅仍然是先問契約當事人是誰。

本內容僅供考試複習，不構成法律意見。