A 上市公司（下稱 A 公司）與從事面板製造 B 上市公司於去年 11 月 10 日簽訂公司合併備忘錄，雙方敲定換股比率為 1：2，並以 A 公司為存續公司。A 公司董事長甲分別於同年 11 月 14 日、21 日、24 日買進該 A 公司股票 40 萬股，而該合併之消息於同年 12 月 2 日經報紙揭露後始公開，A 公司股價應聲大漲。甲乃於 12 月 10 日賣出該股票，獲利近千萬。其後經人檢舉，甲被移送檢方偵辦。依證券交易法之規定，下列敘述何者正確？

本題考點

證券交易法短線交易歸入權之要件，兼及內線交易之賠償基準、身分存續與自白寬減效果。

正解理由

甲為A公司董事長，於去年11月間三度買進自家上市股票40萬股，12月10日賣出獲利近千萬，屬取得後六個月內再行賣出而獲有利益。《證券交易法》第 157 條第 1 項規定：「發行股票公司董事、監察人、經理人或持有公司股份超過百分之十之股東，對公司之上市股票，於取得後六個月內再行賣出，或於賣出後六個月內再行買進，因而獲得利益者，公司應請求將其利益歸於公司。」又《證券交易法》第 157 條第 3 項規定：「董事或監察人不行使第一項之請求以致公司受損害時，對公司負連帶賠償之責。」(C) 前後兩段敘述與此二項相符，故選 C。

逐項排除

1. (A)

   錯誤。《證券交易法》第 157 條之 1 第 3 項所定之比較基準為消息公開後十個營業日收盤平均價格，與本選項所稱之一個月內收盤平均價格不同。

2. (B)

   錯誤。《證券交易法》第 157 條之 1 第 1 項第 4 款規定：「四、喪失前三款身分後，未滿六個月者。」甲縱先辭去董事長仍在該款規範之列。

3. (C)

   正確。依《證券交易法》第 157 條第 1 項，A公司應向甲請求將利益歸於公司；依《證券交易法》第 157 條第 3 項，董事或監察人不行使該請求致公司受損害者，負連帶賠償之責。

4. (D)

   錯誤。《證券交易法》第 171 條第 5 項就偵查中自白並自動繳交全部犯罪所得者所定之效果為減輕其刑，本選項寫成得免除其刑。

涵攝步驟

1. 要件一發行股票公司董事→甲為董事長；
2. 要件二公司之上市股票→A公司為上市公司；
3. 要件三取得後六個月內再行賣出→11月買進、12月賣出；
4. 要件四因而獲得利益→獲利近千萬。
5. 四者俱備，歸入權成立。

記憶點

《證券交易法》第 157 條的歸入權採形式主義，本題甲同時碰到它與內線交易，正是命題者要考生分辨的地方。《證券交易法》第 157 條第 1 項規定：「發行股票公司董事、監察人、經理人或持有公司股份超過百分之十之股東，對公司之上市股票，於取得後六個月內再行賣出，或於賣出後六個月內再行買進，因而獲得利益者，公司應請求將其利益歸於公司。」

就行使主體，《證券交易法》第 157 條第 2 項規定：「發行股票公司董事會或監察人不為公司行使前項請求權時，股東得以三十日之限期，請求董事或監察人行使之；逾期不行使時，請求之股東得為公司行使前項請求權。」歸入權的第一順位權利人是公司。《證券交易法》第 157 條第 4 項規定：「第一項之請求權，自獲得利益之日起二年間不行使而消滅。」

內線交易一側，《證券交易法》第 157 條之 1 第 1 項所定之規範時點為該消息明確後、未公開前或公開後十八小時內。本題合併備忘錄於11月10日簽訂、12月2日始經報紙揭露，甲三次買進均落在此一區間。至於身分，該項第 4 款把喪失身分未滿六個月者一併納入，(B) 設想的辭職脫身在條文上行不通。

賠償計算是 (A) 的陷阱。《證券交易法》第 157 條之 1 第 3 項規定：「違反第一項或前項規定者，對於當日善意從事相反買賣之人買入或賣出該證券之價格，與消息公開後十個營業日收盤平均價格之差額，負損害賠償責任；其情節重大者，法院得依善意從事相反買賣之人之請求，將賠償額提高至三倍；其情節輕微者，法院得減輕賠償金額。」

刑事責任部分，《證券交易法》第 171 條第 1 項第 1 款把違反同法第 157 條之 1 第 1 項者納入處罰，而寬減規定分作兩層：《證券交易法》第 171 條第 4 項處理犯罪後自首，其效果及於免除其刑；《證券交易法》第 171 條第 5 項規定：「犯第一項至第三項之罪，在偵查中自白，如自動繳交全部犯罪所得者，減輕其刑；並因而查獲其他正犯或共犯者，減輕其刑至二分之一。」(D) 把兩層混用。

同一考點還有兩種常見考法。其一是準用範圍，《證券交易法》第 157 條第 6 項規定：「關於公司發行具有股權性質之其他有價證券，準用本條規定。」可轉換公司債、認股權憑證亦在射程之內。其二是利益的計算，《證券交易法施行細則》第 11 條第 2 項第 1 款規定：「一、取得及賣出之有價證券，其種類均相同者，以最高賣價與最低買價相配，次取次高賣價與次低買價相配，依序計算所得之差價，虧損部分不予計入。」採的是最有利於公司的配對計算，虧損部分不予扣抵。

本內容僅供考試複習，不構成法律意見。