115 年 · 綜合法學(一)・刑事法官方答案已對帳
02 單選 · 本卷 75 題

關於刑法錯誤型態,下列敘述何者錯誤?

  1. A甲欲槍殺鄰居惡犬,昏暗中將在狗屋旁爬行的小孩誤認為惡犬而射殺,此屬構成要件錯誤
  2. B甲欲殺乙,潛入乙宅開槍對躺在床上的人射擊,實則躺在床上的是乙妻丙,此屬禁止錯誤
  3. C甲遵守交通規則駕駛,機車騎士乙超速自後方撞上甲車,乙受傷倒地,甲認為自己對事故發生並無責任,也無救助乙的義務,即便駕車離開也不構成肇事逃逸罪,因而駕車離去,此屬禁止錯誤
  4. D甲與未滿 14 歲之乙合意性交,認為得到乙同意之性交,不成立刑法第 227 條第 1 項對未滿 14 歲之男女為性交罪,此屬禁止錯誤

正解 B — 甲欲殺乙,潛入乙宅開槍對躺在床上的人射擊,實則躺在床上的是乙妻丙,此屬禁止錯誤

出處:115 年專門職業及技術人員高等考試律師考試第一試、公務人員特種考試司法官考試第一試 ·「綜合法學(一)・刑事法」第 2 題(本卷 75 題,涵蓋刑法、刑事訴訟法、法律倫理) · 考試日 115 年 8 月 1 日

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本題考點

構成要件錯誤與禁止錯誤的區分,關鍵在於行為人誤認的究竟是事實還是規範。

正解理由

《中華民國刑法》第 13 條第 1 項規定:「行為人對於構成犯罪之事實,明知並有意使其發生者,為故意。」構成要件錯誤是對構成犯罪之事實發生誤認;禁止錯誤則是事實認識無誤,僅對行為是否為法所不許有所誤認,影響的是罪責而非故意。選項 (B) 中甲要殺乙而誤射乙妻丙,甲對自己正在對人射擊並無誤認,誤認的只是客體的同一性,屬等價客體錯誤,仍是構成要件錯誤而非禁止錯誤。故選 B。

逐項排除

  1. (A)

    甲把小孩誤認為惡犬而射殺,所認識與實際的客體分屬物與人,對《中華民國刑法》第 13 條第 1 項所定構成犯罪之事實有誤認,屬構成要件錯誤,敘述正確。

  2. (B)

    甲對躺在床上的人射擊,只是把丙誤認為乙,依《中華民國刑法》第 13 條第 1 項,其殺人故意不因客體同一性的誤認而受影響,此為構成要件錯誤,敘述錯誤。

  3. (C)

    甲對事故經過的事實認識完整,誤認的是自己在法律上有無救助義務,這是對法律評價而非事實的誤認,屬禁止錯誤,敘述正確。

  4. (D)

    甲與未滿 14 歲之乙合意性交,《中華民國刑法》第 227 條第 1 項之罪不以違反被害人意願為要件,甲誤以為得同意即不成立犯罪,誤認的是規範,屬禁止錯誤,敘述正確。

涵攝步驟

  1. 要件一,對構成犯罪之事實有無誤認:(A) 誤認客體性質、(B) 誤認客體同一性,都落在事實層面。
  2. 要件二,對行為的容許與否有無誤認:(C) 與 (D) 都落在規範層面。
  3. 要件三,效果:事實層面者影響故意,規範層面者影響罪責。
  4. 四個選項放進這兩格,只有 (B) 被放錯了格子。

記憶點

誤認眼前的事實,走《中華民國刑法》第 13 條第 1 項的故意判斷;誤認法律的評價,則屬禁止錯誤,影響的是罪責而不是故意的成立。

深度詳解要件拆解 · 易混淆條文對照 · 同考點其他考法

刑法上的錯誤論,第一刀就是切在事實與規範之間。《中華民國刑法》第 13 條第 1 項規定:「行為人對於構成犯罪之事實,明知並有意使其發生者,為故意。」《中華民國刑法》第 13 條第 2 項規定:「行為人對於構成犯罪之事實,預見其發生而其發生並不違背其本意者,以故意論。」兩項都把故意繫於對構成犯罪之事實的認識,所以行為人若對事實有誤認,直接衝擊的就是故意。反之,禁止錯誤處理的是行為人對規範效力的誤認,效果不在故意而在罪責;依通說與實務,原則上不免責,只有該誤認有正當理由而無法避免時才免除刑事責任,其餘情形至多減輕其刑,其餘實務見解本詳解未附特定裁判。

構成要件錯誤內部還要再分兩層。第一層是客體是否等價:把人誤認為狗而射殺,所認識的與實際發生的分屬不同構成要件,行為人欠缺殺人故意,只能循過失處理,《中華民國刑法》第 14 條第 1 項規定:「行為人雖非故意,但按其情節應注意,並能注意,而不注意者,為過失。」第二層是等價客體錯誤,也就是本題 (B) 的情形:行為人要殺的是乙,實際射中的是丙,兩者在構成要件上同為人。最高法院 102 年度台上字第 335 號刑事判決指出,認識之客體與現實客體屬同一法定構成要件,在刑法規範上所受保護之價值相等,且二者又為合一之目標,應視為認識與事實無誤,不影響犯罪之故意;

該案被告本欲槍擊陳鴻源而誤認連勝文開槍,主觀上之認知與實際發生之結果均係殺人,屬等價之客體錯誤,無礙其殺人故意之認定。本題 (B) 的甲要殺乙而誤射丙,同樣是殺人對殺人,故不阻卻殺人故意。與之容易混淆的是打擊錯誤,後者是行為人沒有認錯對象,而是因為實行行為的偏差而擊中他人,兩者的事實基礎不同,考題常以一字之差區別。

禁止錯誤則有兩種常見出題面貌。一種是像 (C) 那樣,行為人知道事故已發生、也知道自己離開,只是誤以為自己對事故無責任就沒有救助義務;另一種是像 (D) 那樣,以行為人知道對方未滿十四歲、也知道雙方性交為前提(題幹未載明甲對年齡的認識),只是誤以為有同意就不罰。《中華民國刑法》第 227 條第 1 項的構成要件不含違反意願的要素,同意在該罪並非阻卻事由,因此這種誤認是對規範的誤認。判斷時的固定順序是:先把行為人腦中的事實圖像與外界事實比對,比對得上就不是構成要件錯誤,接著才問他對法律評價的認識有沒有偏差,這個順序一顛倒,答案就會跟著錯。本內容僅供考試複習,不構成法律意見。

法源依據:部分 — 正解需條文加上實務見解或體系解釋

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