甲犯數罪併罰的 A、B 二罪，法院均認定有罪，並定應執行刑。下列所定應執行刑，何者違反刑法之規定？

本題考點

數罪併罰定應執行刑的法定界限，尤其是拘役、有期徒刑與罰金各自的上下限。

正解理由

《中華民國刑法》第 51 條柱句規定：「數罪併罰，分別宣告其罪之刑，依下列各款定其應執行者：」《中華民國刑法》第 51 條第 5 款規定：「五、宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期。但不得逾三十年。」《中華民國刑法》第 51 條第 6 款規定：「六、宣告多數拘役者，比照前款定其刑期。但不得逾一百二十日。」拘役比照有期徒刑的算法，應執行刑須在最長期 40 日以上、合併刑期 70 日以下，法院卻定為 100 日，已逾上限。故選 A。

逐項排除

1. (A)

   拘役 30 日與 40 日，依《中華民國刑法》第 51 條第 6 款的範圍是 40 日以上、70 日以下，定為 100 日違反該款，敘述即為本題所問者。

2. (B)

   有期徒刑 3 年與 3 年，依《中華民國刑法》第 51 條第 5 款的範圍是 3 年以上、6 年以下，定為 3 年合法。

3. (C)

   有期徒刑 5 年與 4 年，依《中華民國刑法》第 51 條第 5 款的範圍是 5 年以上、9 年以下，定為 9 年合法。

4. (D)

   《中華民國刑法》第 51 條第 7 款規定：「七、宣告多數罰金者，於各刑中之最多額以上，各刑合併之金額以下，定其金額。」罰金 10 萬元與 5 萬元的範圍是 10 萬元以上、15 萬元以下，定為 15 萬元合法。

涵攝步驟

1. 要件一，各罪的宣告刑種類：(A) 為拘役、(B) 與 (C) 為有期徒刑、(D) 為罰金。
2. 要件二，各該刑種適用的款次：拘役適用第 6 款，有期徒刑適用第 5 款，罰金適用第 7 款。
3. 要件三，該款所定的下限：各刑中之最長期或最多額。
4. 要件四，該款所定的上限：各刑合併之刑期或金額。
5. 把四個選項的數字逐一代入，只有 (A) 越過了上限。

記憶點

數罪併罰的計算題，年年都考，而它其實只要把《中華民國刑法》第 51 條的款次背熟就能穩拿。適用的前提寫在《中華民國刑法》第 50 條第 1 項本文：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。」本題已明示甲所犯 A、B 二罪為數罪併罰，前提沒有爭議。要注意的是，同條第 1 項但書另列四種情形不在此限，都與易科罰金或易服社會勞動的得否有關，而《中華民國刑法》第 50 條第 2 項規定：「前項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，依第五十一條規定定之。」也就是說，落入但書時並非不能定執行刑，而是要由受刑人請求。

接著是刑種對應的款次。《中華民國刑法》第 51 條第 5 款規定：「五、宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期。但不得逾三十年。」這一款建立了限制加重原則的基本公式：下限取最長的那一個宣告刑，上限取全部相加，再受三十年的絕對上限拘束。《中華民國刑法》第 51 條第 6 款規定：「六、宣告多數拘役者，比照前款定其刑期。但不得逾一百二十日。」拘役沿用同一公式，只是絕對上限換成一百二十日。本題 (A) 的兩個宣告刑是三十日與四十日，區間為四十日以上、七十日以下，一百日既逾七十日，縱然還沒碰到一百二十日的絕對上限，仍然違法。這正是命題者設計的陷阱：考生若只記得一百二十日這個數字，就會誤判 (A) 合法。

罰金部分的公式相同。《中華民國刑法》第 51 條第 7 款規定：「七、宣告多數罰金者，於各刑中之最多額以上，各刑合併之金額以下，定其金額。」本題 (D) 的區間是十萬元以上、十五萬元以下，法院定為十五萬元剛好踩在上限，仍屬合法。另外值得一併記住的是《中華民國刑法》第 51 條第 9 款：「九、依第五款至前款所定之刑，併執行之。但應執行者為三年以上有期徒刑與拘役時，不執行拘役。」這是不同刑種並存時的處理。

同一考點的其他考法，常見的是把數罪中的一罪改為死刑或無期徒刑，測第 1 款至第 4 款的吸收原則；或是把其中一罪改為得易科罰金之罪，測《中華民國刑法》第 50 條第 1 項但書。作答時的固定步驟是：先確認是不是裁判確定前所犯的數罪，再按刑種挑出款次，最後把下限、上限與絕對上限三個數字並列，逐一比對題目給的執行刑落在哪裡。本內容僅供考試複習，不構成法律意見。